La legge Gelli-Bianco non prende, a nostro avviso, in esame in modo esaustivo ed al momento attuale in cui i decreti attuativi non sono ancora pubblicati, la fattispecie dei così detti “medici dipendenti a partita iva strutturati” cioè di coloro che pur non avendo alcun rapporto di dipendenza con la struttura sanitaria svolgono attività in modo esclusivo con la stessa, fenomeno in crescente ascesa nel panorama della sanità privata e religiosa italiana.

Rientrano in questa area anche gli operatori sanitari che operano in “libera prestazione intramuraria” (articolo 6 comma2). Dunque per questa categoria dividiamo:

1. MEDICI LIBERI PROFESSIONISTI CHE CONTRAGGONO UN RAPPORTO CONTRATTUALE CON IL PAZIENTE
2. MEDICI LIBERI PROFESSIONISTI ASSIMILATI A DIPENDENTI DI STRUTTURA
Analizziamo nel dettaglio:

Con riferimento alla categoria sub i) ovvero, secondo l’articolo 7 comma 2, agli esercenti “la professione sanitaria che svolgano la propria attivita' al di fuori di una delle strutture di cui al comma 1 del presente articolo o che prestino la loro opera all'interno della stessa in regime libero-professionale ovvero che si avvalgano della stessa nell'adempimento della propria obbligazione contrattuale”, l’esito assicurativo risulta inequivocabile. Deve assicurarsi sia per coprire la propria responsabilità civile che per coprire l’eventuale rivalsa della struttura nei suoi confronti laddove questa fosse chiamata in causa e condannata al pagamento del sinistro.

La categoria che invece desta maggiore attenzione è quella identificata sub ii) ovvero quella degli operatori sanitari che nelle strutture private, in forza di accordi con la proprietà, hanno previsto dei contratti libero professionali che li assimilano a operatori dipendenti, gli attribuiscono mansioni e impegni anche in assenza di vincoli di orario e di subordinazione, contratti che con ogni evidenza hanno lo scopo sul mercato di calmierare i costi contributivi e di aiutare le strutture a poter garantire la qualità del servizio all’interno di budget sempre più ristretti.

La natura extracontrattuale della responsabilità vale tanto per i medici c.d. strutturati (stando alla lettera della legge ed al richiamo al primo comma dell'art. 7, anche se non dipendenti e anche se di fiducia del paziente), quanto per coloro che esercitano attività libero professionale intramuraria e per coloro che operano in regime di convenzione o attraverso la telemedicina o nell'ambito di attività di ricerca clinica o di sperimentazione.

Seppure costoro (strutturati) non hanno alcun rapporto contrattuale con il paziente, almeno in presunzione di fatto, secondo la nuova norma:

• Non godono della limitazione di responsabilità pari al triplo del proprio reddito come i loro colleghi assunti con contratto di dipendenza, ma rispondono illimitamente con il proprio patrimonio.
• Sono potenzialmente soggetti alla richiesta di risarcimento diretta. In effetti, laddove il paziente venisse a conoscenza che il rapporto che lega suddetto operatore sanitario alla struttura non è di dipendenza, avrebbe comunque diritto a richiedere il risarcimento del danno alla Compagnia assicurativa di quest’ultimo.
• Devono dunque sopportare oneri assicurativi di maggiore impatto.

Come noto la novella legislativa introduce un modello dualistico di responsabilità: contrattuale per la struttura sanitaria ed extra-contrattuale per l’esercente la professione sanitaria. Sul tema delle strutture nulla sembra essere cambiato rispetto al passato: le strutture sono chiamate a rispondere nei confronti del paziente delle condotte dolose e colpose degli operatori dei quali si avvalgono nell'adempimento della propria obbligazione ai sensi degli artt. 1218 e 1228 c.c. (per fatto proprio e fatto altrui). Nel caso di cliniche private vero è che può accadere che il medico di fiducia indicato dal paziente sia estraneo all'organizzazione del debitore. Ma il secondo comma estende la medesima regola di responsabilità alle prestazioni sanitarie rese in regime di libera professione intramuraria ovvero in regime di convezione con il Servizio Sanitario Nazionale.

Al contrario, l’esercente la professione sanitaria che operi all'interno di una struttura e che non abbia agito nell'adempimento di un'obbligazione contrattuale assunta con il paziente, risponde a titolo di responsabilità extracontrattuale.

Ne consegue che, quanto alla struttura, in mancanza di una speciale disposizione, il termine di prescrizione è l'ordinario decennale dell'art. 2946 c.c.; mentre, nei confronti del medico, il termine è quello quinquennale previsto dall'art. 2947 c.c.

Relativamente all’onere della prova, invece, secondo le regole ordinarie, chi agisce nei confronti della struttura o del medico libero professionista che ha agito in forza di rapporto contrattuale, deve provare il titolo dell'obbligazione (ad esempio il ricovero in ospedale) e semplicemente allegare l'inadempimento (ossia il peggioramento della condizione della persona), mentre chi agisce nei confronti del medico, invece, deve provare la colpa professionale del sanitario.

Il paziente che si rivolge alla struttura o al medico libero professionista che ha agito in forza di rapporto contrattuale, invece, deve provare il nesso di causalità fra l'aggravamento della sua situazione patologica (o l'insorgenza di una nuova patologia) e la condotta o l'omissione dei sanitari. Data questa prova, è la struttura sanitaria che deve dimostrare che l'inesatta esecuzione della prestazione sia derivata da una causa imprevedibile e inevitabile.

La prescrizione in questo caso è di 10 anni.